中國商法學(xué)研究會(huì)2012年年會(huì)

簡報(bào)（第一期）

開幕式

??????? 2012年6月23日，中國商法學(xué)研究會(huì)2012年年會(huì)在重慶大學(xué)B區(qū)科學(xué)會(huì)堂舉行開幕式。本屆年會(huì)的主題為：改善民生與商法發(fā)展。年會(huì)共討論四個(gè)議題：議題一為商事糾紛解決機(jī)制研究，議題二為公司法、證券法、保險(xiǎn)法、破產(chǎn)法等法律的實(shí)踐評(píng)估與研究，議題三為票據(jù)法、證券投資基金法修訂研究，議題四為民間借貸與金融秩序的商法規(guī)則。開幕式由中國商法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長朱慈蘊(yùn)教授主持，中國法學(xué)會(huì)秘書長林忠梁、重慶大學(xué)黨委副書記白晨光、重慶市高級(jí)人民法院常務(wù)副院長余捷、重慶大學(xué)法學(xué)院院長陳忠林、中國商法學(xué)研究會(huì)會(huì)長王保樹相繼作了發(fā)言，并預(yù)祝本次大會(huì)能夠取得圓滿成功。開幕式結(jié)束后，與會(huì)的各位專家學(xué)者在重慶大學(xué)B區(qū)操場合影留念。

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大會(huì)主題發(fā)言

??????? 大會(huì)主題發(fā)言部分由中國政法大學(xué)趙旭東教授、華東政法大學(xué)顧功耘教授聯(lián)合主持。本屆大會(huì)的主題發(fā)言在充分考慮理論與實(shí)務(wù)的代表性的情況下，確定了六位發(fā)言人，其主要發(fā)言內(nèi)容如下：

??????? 第一位發(fā)言人? 盧文道（上海證券交易所法律部總監(jiān)）
??????? 題目：資本市場創(chuàng)新發(fā)展與《證券法》修改完善

??????? 盧文道先生首先指出2011年以來，我國的資本市場正在經(jīng)歷自股票交易市場建立、股權(quán)分置改革后的第三次法律制度大變革，在這個(gè)過程中，實(shí)務(wù)界存在很多的問題與困惑，亟待學(xué)界從理論上予以分析論證。接著，盧文道先生歸納了我國資本市場法制改革的六大主要問題，即：（1）證券法的調(diào)整范圍；（2）發(fā)行制度的改革；（3）上市公司退市制度之完善；（4）如何規(guī)范“合格投資者”；（5）內(nèi)幕交易的確定標(biāo)準(zhǔn)；（6）我國證券交易所的改革方向。盧文道先生做完主題發(fā)言后，顧功耘教授作了一個(gè)簡短的點(diǎn)評(píng)，并借此機(jī)會(huì)邀請(qǐng)廣大專家學(xué)者積極參加將于今年年底在華東政法大學(xué)舉辦的“上證法制論壇”。
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??????? 第二位發(fā)言人 雷興虎（中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師）
??????? 題目：商法理念及其在商事立法和司法中的適用

??????? 雷興虎教授首先介紹了商法理念內(nèi)涵的界定問題，并指出商法理念是人們關(guān)于商法本質(zhì)的理性認(rèn)識(shí)和根本理念，是對(duì)商法所應(yīng)達(dá)到的終極目標(biāo)及其實(shí)現(xiàn)途徑的一種理想和信念。接著，雷興虎教授對(duì)商法理念的主要內(nèi)容與體系建構(gòu)進(jìn)行了論述，并提出了商法理念的內(nèi)容和體系構(gòu)成應(yīng)當(dāng)包括以下四個(gè)方面，即：營利為本、商人自治、風(fēng)險(xiǎn)防范、社會(huì)責(zé)任。最后，雷興虎教授對(duì)商法理念在商事立法和商事司法過程中的適用問題進(jìn)行了分析。雷興虎教授發(fā)言完畢后，顧功耘教授作了一個(gè)簡短的點(diǎn)評(píng)，并指出商法理念這一商事法基礎(chǔ)問題的研究，對(duì)于商法學(xué)科的發(fā)展是非常有益的。

??????? 第三位發(fā)言人 吳建斌（南京大學(xué)法學(xué)院教授）
??????? 題目：公司糾紛指導(dǎo)性案例的效力定位

??????? 吳建斌教授首先指出最高人民法院發(fā)布的指導(dǎo)性案例8涉及公司僵局司法強(qiáng)制解散糾紛，雖明確是否盈利不影響公司僵局的認(rèn)定，頗有新意，但卻存在明顯疏漏。接著，吳建斌教授對(duì)兩高的不同立場展開論述，并指出最高院和最高檢賦予指導(dǎo)性案例不同的效力，前者傾向于拘束力，后者局限于說服力，這種制度差異適用于紛繁復(fù)雜的公司糾紛審判實(shí)踐，勢(shì)必更難達(dá)致司法統(tǒng)一的預(yù)期目標(biāo)。最后，吳建斌教授通過檢討最高院公司糾紛指導(dǎo)性案例的內(nèi)在缺陷，比較兩大法系判例的不同地位和性質(zhì)以及判例法本身所具有的拘束力和說服力雙重屬性，順應(yīng)公司立法的任意法趨勢(shì)，可得出不宜賦予公司糾紛指導(dǎo)性案例拘束力而僅限于說服力似乎更為妥當(dāng)?shù)慕Y(jié)論。

??????? 第四發(fā)言人 羅勇（重慶大學(xué)法學(xué)院教師，留日博士）
??????? 題目：探析我國股東代表訴訟的前置程序——以“股東書面請(qǐng)求制度”為中心

??????? 羅勇博士認(rèn)為，在股東代表訴訟中，經(jīng)營權(quán)和所有權(quán)的對(duì)抗關(guān)系派生出公司起訴判斷權(quán)與股東代表訴訟之間的矛盾。股東書面請(qǐng)求制度作為訴訟的前置程序，我國公司在進(jìn)行審查時(shí)，只具有形式判斷權(quán)，但該制度依然具有必要性，可以有效防止股東濫訴，保證公司的意思自治權(quán)。但公司有可能濫用該審查權(quán)，對(duì)書面請(qǐng)求過分挑剔，使得股東的內(nèi)部救濟(jì)淪為空談。在這一點(diǎn)上日本的制度較為完善。日本商法中，公司有責(zé)任將不起訴理由通知股東，這一制度可以賦予公司對(duì)代表訴訟進(jìn)行判斷，對(duì)書面請(qǐng)求制度起到了很好的補(bǔ)充；而在書面請(qǐng)求的效力方面，日本法院認(rèn)為對(duì)于未采取前置程序的訴訟一律予以駁回，而瑕疵如果能在訴訟上予以愈合，就不必一律駁回。我國在修訂公司法時(shí)可以借鑒這些經(jīng)驗(yàn)。羅勇博士發(fā)言完畢后，顧功耘教授作了一個(gè)簡短的點(diǎn)評(píng)。

??????? 第五位發(fā)言人? 王亦平（北京工商大學(xué)法學(xué)院教授）
??????? 題目：民間借貸法律效力的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

???????? 王亦平教授指出民間借貸問題是近年來理論界與實(shí)務(wù)界研究及討論的熱點(diǎn)話題。民間資本作為一種融資渠道，若對(duì)其加以合理、明確的規(guī)范和有效地控制，對(duì)于緩解社會(huì)對(duì)資金需求的壓力，穩(wěn)定社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活具有重要的意義。進(jìn)而王亦平教授指出，規(guī)范民間借貸的關(guān)鍵在于明確民間借貸合法與非法的邊界，包涵以下三個(gè)判斷標(biāo)準(zhǔn)：（1）借貸雙方簽訂的借款協(xié)議是否系自愿達(dá)成；（2）企業(yè)是否以公告的形式向外部不特定的主體籌集資金；（3）企業(yè)借款的用途是否符合國家的產(chǎn)業(yè)政策。王亦平教授做完主題發(fā)言后，趙旭東教授作了簡單的點(diǎn)評(píng)，對(duì)于民間借貸問題的理論研究價(jià)值給予了充分的肯定。

??????? 第六位發(fā)言人? 鄭曙光（寧波大學(xué)法學(xué)院教授）
??????? 題目：溫州金融改革實(shí)驗(yàn)區(qū)實(shí)踐對(duì)金融制度創(chuàng)新評(píng)析

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??????? 鄭曙光教授首先從溫州金融改革的價(jià)值取向及地方樣本特征兩個(gè)方面分析了溫州成為全國金融改革試驗(yàn)區(qū)的原因。接著，提出構(gòu)建服務(wù)微小企業(yè)的多層次金融體系以實(shí)現(xiàn)對(duì)金融組織的制度創(chuàng)新，在金融制度創(chuàng)新層面上建立多層次區(qū)域性的金融組織體系。其次，引導(dǎo)民間金融從“地下”轉(zhuǎn)至“地上”以實(shí)現(xiàn)借貸行為控制的制度創(chuàng)新，使民間資本投入合法、正規(guī)渠道，發(fā)揮民間資本對(duì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的作用。最后，鄭曙光教授指出小額貸款公司、村鎮(zhèn)銀行、農(nóng)村資金互助社的建立有利于金融市場和金融組織制度創(chuàng)新，為民間資本的引入也創(chuàng)造了機(jī)會(huì)，但如何在試點(diǎn)的基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)長足發(fā)展還需要在政策環(huán)境上給予生存和發(fā)展空間，在法律制度上給予有效的促進(jìn)和規(guī)范。

??????? 鄭曙光教授作完主題發(fā)言后，顧功耘教授對(duì)六位學(xué)者的大會(huì)主題發(fā)言做了一個(gè)綜合評(píng)述。最后，朱慈蘊(yùn)副會(huì)長對(duì)六位發(fā)言學(xué)者表示感謝，并將下午的分組討論安排做了簡要介紹。中午12:00時(shí)，與會(huì)的專家學(xué)者在重慶大學(xué)科苑酒店共聚午餐。午餐結(jié)束后，與會(huì)的專家學(xué)者乘車前往重慶天來大酒店，進(jìn)行下午的分組討論。

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