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2024年10月30日 星期三
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鄭毅主題發(fā)言:《民族區(qū)域自治法》序言效力論

時間:2015-10-24   來源:  責(zé)任編輯:elite

鄭毅(中央民族大學(xué)法學(xué)院講師、法學(xué)博士)

尊敬的各位領(lǐng)導(dǎo)、各位師友:大家下午好!

  很高興我的論文能夠得到第十屆中國法學(xué)青年論壇評審專家的謬贊并忝列一等獎,更榮幸的是論壇主辦方給我這樣一個發(fā)言機(jī)會來談?wù)勥@篇文章中的一些不成熟的看法。我的論文題目是《序言效力論》,由于各位手中已經(jīng)有完整的文本,所以我的發(fā)言謹(jǐn)從如下三個方面作重點說明。

  一、為什么要寫這篇文章?文章的題目看上去相當(dāng)冷僻,可能是很多學(xué)者都完全不回去觸及的選題。因此我有必要介紹一下選題的由來和相關(guān)背景。

  由于所在單位的學(xué)科特色,這幾年來我一直關(guān)注《民族區(qū)域自治法》的文本研究,這個過程中就產(chǎn)生了一些關(guān)于這部法律序言的一系列困惑:①為什么這部法律會有序言,而且是除憲法外第一部擁有序言的法律?②現(xiàn)行的四部具有序言的法律文本中,除《憲法》和《民族區(qū)域自治法》外,另外兩部就是港澳基本法,那么寫有序言與地方自治法的屬性之間存在何種聯(lián)系?③《民族區(qū)域自治法》的序言效力究竟是什么樣的?

  然而翻閱文獻(xiàn)的結(jié)果卻令人失望,除了《憲法》序言問題曾在學(xué)界引起一場不大不小的討論外,關(guān)于其他三部法律尤其是《民族區(qū)域自治法》序言問題的研究幾乎是空白。但幸運的是,原全國人大民委法案室主任敖俊德先生在中央民大法學(xué)院任客座教授,他既參與過1984年《民族區(qū)域自治法》制定又參與過2001年《民族區(qū)域自治法》修改,可謂這一領(lǐng)域理論功底與實踐經(jīng)驗兼?zhèn)涞馁Y深專家。所以2014年11月10日上午,我便近水樓臺地先打電話向他請教。但敖老師的回應(yīng)既讓我興奮也令我產(chǎn)生一絲小失望——興奮之處在于,《民族區(qū)域自治法》應(yīng)寫序言的動議當(dāng)年就是由他本人提出的(當(dāng)時敖老師剛從社科院法學(xué)所碩士畢業(yè)),甚至目前序言的文本也是由他起草的;而失望則在于,敖老師當(dāng)年提出寫序言的目的非常單純,僅僅是為了凸顯該法僅次于《憲法》的高階地位——因為當(dāng)時只有憲法才有序言。

  但至少敖老師的回答解開了我的部分疑惑,甚至到后來那點小失望也慢慢轉(zhuǎn)化成了一個新的興奮點,因為我知道我發(fā)現(xiàn)了一個有意思也有價值的論文選題。所以,在一番資料查找和向同行師友請教過后,這篇小文的概貌大致形成了。

  二、這篇文章的主要觀點文章開篇的兩個部分其實都算是鋪墊,一方面交代選題的背景,另一方面為本研究找尋規(guī)范比較的資源。但我的核心關(guān)注在于回歸《民族區(qū)域自治法》的序言文本——套用當(dāng)下比較流行的一種表述方式,那就是——當(dāng)我們在談?wù)摗睹褡鍏^(qū)域自治法》序言效力的時候,我們實際上在談?wù)撌裁?這顯然包括兩個層面的追問,一是是否具有效力的問題,二是序言效力如何發(fā)生的問題。對于第一個問題,從傳統(tǒng)的法律效力的內(nèi)涵出發(fā),可以比較容易地得出肯定的結(jié)論,所以論述的焦點就放在第二個問題上。

  我認(rèn)為,在探討《民族區(qū)域自治法》序言效力時,應(yīng)從兩個方面把握,這也是本文核心的邏輯基礎(chǔ)。一是規(guī)范性效力,套用我們通常對“人權(quán)”內(nèi)涵的界定模式,簡言之,就是規(guī)范之所以成為規(guī)范所必須具有的效力。我進(jìn)而又將其一分為二,一是依據(jù)性規(guī)范效力,即序言作為立法依據(jù)時所體現(xiàn)出的法律功能,且可由此引申出對特定重要事項的確認(rèn)功能,如序言第五段;二是解釋性規(guī)范效力,即序言作為本法解釋依據(jù)時所體現(xiàn)出的法律功能。第二種效力類型是規(guī)制性效力。如果說規(guī)范性效力更多地聚焦于規(guī)范的制定(主要是立法)領(lǐng)域的話,那么規(guī)制性效力則強調(diào)序言中的相應(yīng)表述在實際執(zhí)行(主要是司法和行政)過程中所體現(xiàn)出的規(guī)制價值,其核心特征在于是否對特定主體的行為提出了明確的行為規(guī)范,典型例證是序言的第四段。

  應(yīng)注意,兩種效力類型間并非純粹的“二選一”的零和博弈(這也恰恰是學(xué)者們在探討《憲法》序言時很容易走入的誤區(qū)),而是共同構(gòu)成了《民族區(qū)域自治法》序言完整的實施機(jī)制邏輯。從這個層面上,傳統(tǒng)上僅僅圍繞序言效力(不論是《憲法》的序言還是《民族區(qū)域自治法》的序言)“有”還是“無”的爭論其實是沒有什么意義的。在奠定了分析框架后,文章最后一部分對《民族區(qū)域自治法》的六段序言(共10句話)的效力發(fā)生機(jī)制進(jìn)行逐一分析。不過,相對于分析的具體結(jié)果,我認(rèn)為兩點階段性結(jié)論更為重要。

  第一,除第一段和第三段第一句僅體現(xiàn)為規(guī)范性效力之外,序言其余部分均兼具規(guī)范性效力和規(guī)制性效力。第二,《民族區(qū)域自治法》序言效力發(fā)生的具體機(jī)制有六種,即通過正式條款充實完善、憲法規(guī)范效力傳導(dǎo)產(chǎn)生的間接后果、通過其他法律實施、通過下位法的制定與實施加以完善、軟法機(jī)制的輔助作用以及綜合性實施機(jī)制。

  三、我的后續(xù)研究計劃其實本文的觀照存在一個更為宏觀的背景——《民族區(qū)域自治法》實施機(jī)制的完善問題。目前該法的實施情況非常不容樂觀,基層民族自治地方干部群眾戲稱為“只有慰問信,沒有慰問金”。而學(xué)界主流觀點將實施困境的成因歸咎于該法缺乏法律責(zé)任條款。這當(dāng)然有道理,但卻也失于簡單。一個直接的反問是:該法從1984年頒布至今就一直沒有法律責(zé)任條款,然而目前的現(xiàn)狀是實施不良而非完全無法實施,這是否意味著在傳統(tǒng)的法律責(zé)任機(jī)制之外,該法還存在其他事實上發(fā)揮了相當(dāng)效用的實施機(jī)制?如果有,是哪些?不同機(jī)制間的關(guān)系又為何?

  我的一個基本認(rèn)識是,不僅是序言,整部《民族區(qū)域自治法》的條款都可大致分為規(guī)范性條款和規(guī)制性條款。應(yīng)然上,后者主要依靠法律責(zé)任條款實施,而前者則依靠其他機(jī)制實施。但由于法律責(zé)任條款的長期缺乏,導(dǎo)致本來只需負(fù)責(zé)規(guī)范性條款實施的其他機(jī)制在事實上承擔(dān)了整部法律的實施任務(wù),這就解釋了該法有所實施單實施不佳的成因。本文就是這樣一個思路被基礎(chǔ)上的“試水”,其拋磚引玉的價值有二,一方面,效力類型的二分法為后續(xù)研究提供了基礎(chǔ)框架;另一方面,作為《民族區(qū)域自治法》的當(dāng)然組成部分,序言實施問題本身就是相關(guān)研究的重點和難點。在序言效力這篇文章形成一個良好的開端后,我的后續(xù)研究亦在有計劃地徐徐展開。

  以上是我的匯報,請各位批評指正,謝謝!

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