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【十杰薦書】馮果:反思與創(chuàng)新的杰作

時(shí)間:2018-08-10   來源:中國(guó)法學(xué)雜志社  責(zé)任編輯:fml

  馮果: 第七屆全國(guó)十大杰出青年法學(xué)家(2014年)、教育部長(zhǎng)江學(xué)者獎(jiǎng)勵(lì)計(jì)劃特聘教授、入選2017年文化名家暨“四個(gè)一批”人才、“萬(wàn)人計(jì)劃”哲學(xué)社會(huì)科學(xué)領(lǐng)軍人才?,F(xiàn)任武漢大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)、教授、博士生導(dǎo)師,兼任中國(guó)經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)、中國(guó)商法研究會(huì)常務(wù)理事等職。

  汗牛充棟的法學(xué)著作中,真正堪稱經(jīng)典、為一個(gè)學(xué)科指明方向或者開拓新的疆域的著作并不是太多,狄驥的《公法的變遷》當(dāng)屬其中的一部,我愿為從事法學(xué)研究的青年學(xué)子們推薦該書。

  之所以推薦該書,首先是因?yàn)樵摃凵涑龅淖髡咛魬?zhàn)自我的勇氣和學(xué)術(shù)擔(dān)當(dāng),為有志于從事學(xué)術(shù)的后來者們提供了強(qiáng)大的精神動(dòng)力。正如鄭戈教授所言,在《公法的變遷》一書開頭,狄驥便提出了一系列自我挑戰(zhàn)式的問題:為什么要專門研究公法的變遷?法律難道不是同其他社會(huì)現(xiàn)象一樣處在永恒的變遷之中嗎?對(duì)法律進(jìn)行的科學(xué)研究難道不就是對(duì)法律制度之演進(jìn)過程的研究?對(duì)公法之變遷的研究不就是公法研究本身嗎?只要讀罷全書,想必大家便對(duì)這些問題有自己的答案。的確,法律一直在變遷,但在歷史上的某些時(shí)刻,這種變遷具有“范式轉(zhuǎn)換”的性質(zhì),值得我們用最敏感、最深邃的法律心智去捕捉、去辨識(shí)、去記錄、去講解。該書正是完成這些使命的一部著作。它發(fā)現(xiàn)并描述了當(dāng)時(shí)法國(guó)憲法和行政法領(lǐng)域正在發(fā)生的觀念轉(zhuǎn)型,并自豪地宣稱法國(guó)在這些方面又將引領(lǐng)世界公法發(fā)展的新潮流。對(duì)于法律學(xué)者或者有志于從事法學(xué)研究的讀者而言,這種歷史感、學(xué)術(shù)野心以及從本國(guó)法律經(jīng)驗(yàn)中總結(jié)出“普適性”概念和命題的努力,比該書的內(nèi)容本身更具提升品位和激勵(lì)進(jìn)取的價(jià)值。

  其次,推薦該書是因?yàn)檫@是一部批判與創(chuàng)新并舉的鴻篇巨著。狄驥是一位對(duì)現(xiàn)實(shí)具有獨(dú)特觀察力的學(xué)者。他所提出的公法變遷理論產(chǎn)生于他對(duì)變幻莫測(cè)社會(huì)現(xiàn)象獨(dú)到的審視,以及對(duì)新的社會(huì)秩序萌芽的敏銳覺察?!耙粦?zhàn)”前后,大部分資本主義國(guó)家逐步實(shí)現(xiàn)了由農(nóng)業(yè)社會(huì)向工業(yè)社會(huì)的轉(zhuǎn)變,整個(gè)自由資本主義向壟斷資本主義發(fā)展。狄驥敏銳地觀察到了國(guó)家職能和“夜警”角色的轉(zhuǎn)變,發(fā)現(xiàn)并詳盡地剖析了原來占據(jù)主導(dǎo)地位的國(guó)家主權(quán)理論的巨大缺陷,進(jìn)而向茍延殘喘的國(guó)家主權(quán)理論展開了淋漓盡致的批判,并以此為契機(jī),創(chuàng)新了國(guó)家公共服務(wù)理論,指明了公法學(xué)研究的新方向。批判和質(zhì)疑容易,但在批判與質(zhì)疑中創(chuàng)新才更為可貴、更能彰顯學(xué)者的本色和才華。此外,如何把握主題并圍繞這個(gè)主題分拆若干子命題形成嚴(yán)密的從屬關(guān)鍵議題,也從另一個(gè)層面體現(xiàn)出了作者非凡的學(xué)術(shù)駕馭能力,對(duì)此,相信讀者在仔細(xì)的閱讀中會(huì)有自己的特殊的感受或收獲。

  最后要說明的是,該書絕非是只有公法學(xué)者才應(yīng)該用心去的讀的學(xué)術(shù)專著。人類社會(huì)總是在向前發(fā)展,社會(huì)的變遷既推動(dòng)著制度的變遷,又深刻地體現(xiàn)在制度的變遷中。在這個(gè)國(guó)家和社會(huì)關(guān)系快速變遷的時(shí)代,這樣的變化時(shí)刻在發(fā)生著。 一百多年來,特別是改革開放以來,中國(guó)社會(huì)的巨大變化正向我們提供一個(gè)觀察和思考中國(guó)社會(huì)變遷與法治相互關(guān)系的窗口和平臺(tái),愿每一位從事法律研究者都能像狄驥那樣去觀察、去思考,去推動(dòng)中國(guó)法學(xué)理論和制度的創(chuàng)新和發(fā)展。

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  推薦書目信息

  書 目:《公法的變遷》

  作 者:[法]萊昂·狄驥

  譯 者:鄭戈

  出版社:商務(wù)印書館(2013年版)

  推薦書目簡(jiǎn)介

  萊昂·狄驥(LeonDuguit,1859-1928),是法國(guó)近代著名公法學(xué)家,“社會(huì)連帶主義法學(xué)”的創(chuàng)始人和公法理論中“波爾多學(xué)派”的主要代表人物。主要著作有:《憲法學(xué)教程》《私法的變遷》《公法的變遷》《客觀法學(xué)說》等。

  1913年,狄驥完成《公法的變遷》一書,該書共七章,分別為主權(quán)理論的衰落、公共服務(wù)、制定法、特殊法規(guī)、行政行為、行政訴訟、責(zé)任等。在《公法的變遷》中,狄驥提出的觀點(diǎn)和思想主要包括但不限于如下內(nèi)容:

  1.關(guān)于主權(quán)理論的衰落及公共服務(wù)。20世紀(jì)初,地方性分權(quán)的趨勢(shì)在法國(guó)已不可避免,這與統(tǒng)一和不可分割的、由國(guó)家單獨(dú)行使的主權(quán)權(quán)力的觀念形成了公開的沖突,而且,法國(guó)政府逐漸介入那些非常重要的、提高著人們?nèi)粘I钯|(zhì)量的公共服務(wù)。在此背景下,公共服務(wù)的概念已取代主權(quán)理論而成為了法國(guó)公法理論的基礎(chǔ)。公共服務(wù)的概念并非新生事物,任何因其與社會(huì)團(tuán)結(jié)的實(shí)現(xiàn)與促進(jìn)不可分割、而必須由政府來加以規(guī)范和控制的活動(dòng),就是一項(xiàng)公共服務(wù),它具有除非通過政府干預(yù),否則便不能得到保障的特征;

  2.關(guān)于制定法與司法審查。制定法不再是出于主權(quán)權(quán)力的表達(dá)而形成的命令,而純粹是那些制定它的人們——處于領(lǐng)導(dǎo)地位的政治家或立法機(jī)關(guān)的成員——個(gè)人意志的表達(dá),其之所以具有強(qiáng)制性,是因?yàn)樗U明的是一種法律規(guī)則,而這種規(guī)則自身就是社會(huì)事實(shí)的表達(dá)。應(yīng)該賦予法院對(duì)不符合憲法的制定法予以撤銷的權(quán)力,且從當(dāng)時(shí)法國(guó)法學(xué)理論和判例法的發(fā)展變化來看,承認(rèn)司法審查必要性的傾向越來越明顯;

  3.關(guān)于“越權(quán)行為之訴”。行政行為是一種個(gè)人行為,其公權(quán)性質(zhì)僅來自于它所為之服務(wù)的目的,超出其服務(wù)目的(政府官員權(quán)限領(lǐng)域)的行為都構(gòu)成“越權(quán)行為”。不論是由共和國(guó)總統(tǒng)還是由最下層的行政官員作出的行為,都可能被公民作為“越權(quán)行為”而起訴,而行政法院由此將對(duì)它的合法性進(jìn)行審查。越權(quán)訴訟可以針對(duì)任何政府機(jī)構(gòu)或其中的任何官員個(gè)人而提出,但有兩類政府行為不受法院的審查和控制,一是涉及政府與議會(huì)兩院之間的憲法關(guān)系的行為,二是政府的外交行為;

  4.關(guān)于責(zé)任。就其目的而言,國(guó)家行為完全是一種組織和管理公共服務(wù)的集體行動(dòng)。如果其對(duì)個(gè)人或者國(guó)家之中的其他集體造成了損害,且行為和損害之間存在因果關(guān)系,國(guó)家就應(yīng)該動(dòng)用公共服務(wù)的基金(即國(guó)庫(kù)資金)來修復(fù)這種損害。

  欄目執(zhí)行:

  任 彥: 中國(guó)法學(xué)雜志社編輯,法學(xué)博士;

  陳明慧:中國(guó)法學(xué)雜志社網(wǎng)絡(luò)編輯部,中國(guó)政法大學(xué)法學(xué)院碩士研究生。

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